特邀嘉賓

　　施春晨 江蘇省常熟市紀(jì)委監(jiān)委第五紀(jì)檢監(jiān)察室主任

　　武 耿 江蘇省常熟市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任

　　韓立佳 江蘇省常熟市人民檢察院第二刑事檢察部主任

　　陳 潔 江蘇省常熟市人民法院刑事審判庭庭長

　　編者按

　　本案中，范某某以發(fā)放單位部分班子成員“加班費(fèi)”“績效補(bǔ)差款”為由，決定由班子成員白某等人經(jīng)手，從某公司法定代表人鄭某某處累計(jì)收受現(xiàn)金100余萬元，由部分班子成員分配，范某某實(shí)得27萬元，構(gòu)成單位受賄還是共同受賄？范某某與某公司法定代表人浦某某兩家關(guān)系較好，范某某以買房、買車等為由從浦某某處累計(jì)“借款”61萬元至案發(fā)未歸還，是民間資金拆借還是受賄？范某某妻子吳某某長期利用浦某某妻子陶某某的賬戶進(jìn)行炒股，浦某某按照范某某要求陸續(xù)向該賬戶轉(zhuǎn)入38萬元，范某某是否構(gòu)成受賄？如構(gòu)成受賄，系未遂還是既遂？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。

　　基本案情：

　　范某某，曾任A省B市下轄縣級市C市市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所所長、C市某市政路橋工程有限公司董事長、總經(jīng)理，2024年4月退休。

　　受賄罪。2009年至2024年，范某某擔(dān)任C市市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所所長、C市某市政路橋工程有限公司董事長、總經(jīng)理期間，利用職務(wù)便利，單獨(dú)或伙同他人共同多次非法收受某公司法定代表人鄭某某、某公司法定代表人浦某某財物，共計(jì)價值247萬余元，為二人在工程承接等方面謀取利益。

　　2009年至2024年，范某某與單位時任部分班子成員白某、王某等人共同利用職務(wù)便利，以班子會議形式，將鄭某某名下公司及施工隊(duì)列入市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所工程項(xiàng)目施工作業(yè)名單，將相關(guān)工程業(yè)務(wù)指定鄭某某實(shí)施，部分班子成員在分管的工程監(jiān)管、工程量測算、工程款結(jié)算等方面，利用各自職務(wù)便利分別為鄭某某謀取利益。2009年至2024年，經(jīng)范某某提議并決定，以發(fā)放班子成員“加班費(fèi)”“績效補(bǔ)差款”為由，由班子成員白某等人經(jīng)手，從鄭某某處累計(jì)收受現(xiàn)金100余萬元，后經(jīng)范某某決定在部分班子成員內(nèi)部按比例分配，范某某實(shí)得27萬元。

　　2009年至2023年，范某某利用職務(wù)便利幫助浦某某承接市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所大量工程項(xiàng)目，為浦某某謀取了巨額經(jīng)濟(jì)利益，后以買房、買車等需要資金為由，從浦某某處“借款”61萬元至案發(fā)未歸還。兩人沒有約定借款還款時間，范某某在具有歸還能力的情況下，至案發(fā)前未主動提及還款，浦某某也未要求歸還。2011年至2014年，范某某以妻子吳某某需要炒股為由，利用吳某某控制使用的浦某某妻子陶某某名下銀行卡，通過銀行轉(zhuǎn)賬方式收受浦某某所送錢款共計(jì)38萬元，供吳某某控制的陶某某該銀行卡賬戶關(guān)聯(lián)股票賬戶炒股使用至案發(fā)，其間吳某某還多次轉(zhuǎn)入個人資金至該賬戶補(bǔ)倉炒股，并將部分收益轉(zhuǎn)回至個人賬戶。

　　貪污罪。2014年至2023年，范某某利用職務(wù)便利，采用隱匿收入不入賬的方式，擅自決定并授意他人將某公司、某飯店應(yīng)支付給單位的工程款29萬元折抵為某酒店掛賬款、某飯店消費(fèi)卡，并以私人在酒店消費(fèi)及將飯店消費(fèi)卡占為己有等方式，累計(jì)侵吞公款25萬余元。

　　其中，2014年，C市市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所承接了某公司污水管道工程。施工結(jié)束后，范某某利用審核資金收付等職務(wù)便利，擅自決定將工程款9萬元掛在某酒店賬上，意圖設(shè)置賬外資金，用于單位不方便報銷的對外招待開支，單位財務(wù)人員對此知情。2017年至2023年，該9萬元中實(shí)際用于單位招待的共計(jì)3萬余元，范某某多次帶其親屬、朋友等至該酒店餐飲及住宿消費(fèi)，上述費(fèi)用5萬余元從該筆掛賬費(fèi)用中支出。2022年5月至6月，C市市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所承接了某飯店停車場瀝青鋪設(shè)工程。施工結(jié)束后，范某某利用審核資金收付等職務(wù)便利，擅自決定由飯店使用該飯店消費(fèi)卡10張（每張面值2萬元，合計(jì)20萬元）折抵上述工程款，未按規(guī)定將該筆工程款計(jì)入養(yǎng)護(hù)所業(yè)務(wù)收入。該10張消費(fèi)卡由范某某個人支配使用。

　　查處過程：

　　【立案審查調(diào)查】2024年5月13日，C市紀(jì)委監(jiān)委對范某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查，同日，經(jīng)B市監(jiān)委批準(zhǔn)，對范某某采取留置措施。同年8月1日，對其延長留置時間三個月。

　　【黨紀(jì)政務(wù)處分】2024年11月9日，范某某受到開除黨籍處分，并按規(guī)定取消其退休待遇。

　　【移送審查起訴】2024年11月11日，C市監(jiān)委將范某某涉嫌受賄罪、貪污罪一案移送C市人民檢察院審查起訴。

　　【提起公訴】2024年12月20日，C市人民檢察院以范某某涉嫌受賄罪、貪污罪向C市人民法院提起公訴。

　　【一審判決】2025年3月7日，C市人民法院以范某某犯受賄罪，判處有期徒刑五年八個月，并處罰金四十萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑三年，并處罰金二十萬元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金六十萬元。判決現(xiàn)已生效。

　　范某某以發(fā)放單位部分班子成員“加班費(fèi)”等為由，決定由班子成員白某等人經(jīng)手，從鄭某某處累計(jì)收受100余萬元，構(gòu)成單位受賄還是共同受賄？范某某受賄數(shù)額如何認(rèn)定？

　　武耿：根據(jù)刑法對單位受賄罪的規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。前款所列單位，在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以受賄論，依照前款的規(guī)定處罰。”單位受賄與普通受賄的區(qū)別在于受賄行為系單位行為還是個人行為、體現(xiàn)的是單位意志還是個人意志、利益歸屬于單位還是個人。實(shí)踐中，要特別注意把握共同受賄與單位受賄的區(qū)別。結(jié)合本案證據(jù)，我們認(rèn)為范某某等人上述行為構(gòu)成共同受賄。

　　第一，從犯罪主觀方面看，系共同受賄犯意聯(lián)絡(luò)，而非單位受賄故意。范某某經(jīng)與部分班子成員商議，以“加班費(fèi)”“績效補(bǔ)差款”名義，讓企業(yè)“贊助”費(fèi)用，用于向部分參與商議的班子成員發(fā)放。這些班子成員追求、謀取的都是個人利益，并非出于公心，賄賂款也沒有歸單位使用分配。范某某等人行為雖經(jīng)部分班子成員共同商議，但這種商議是共同受賄犯罪人之間的犯意聯(lián)絡(luò)，并非經(jīng)單位集體決策程序作出的體現(xiàn)單位意志的集體決定。

　　第二，從犯罪客觀方面看，參與商議的部分班子成員均有為鄭某某謀取利益的客觀行為。在鄭某某承接工程過程中，先由范某某提議經(jīng)班子會議商議，指定鄭某某承接，再由部分班子成員在分管的工程監(jiān)管、工程量測算、工程款結(jié)算等方面，利用各自職務(wù)便利分別為鄭某某謀取利益。在收受賄賂過程中，經(jīng)范某某提議并決定，由白某等人經(jīng)手從鄭某某處累計(jì)收受100余萬元，后按照比例在部分班子成員里予以分配，具有共同的受賄行為。

　　第三，從利益歸屬看，賄賂款的歸屬對象具有特定性。范某某等人工資等合法收入都有核定的定額，范某某卻和部分班子成員以“加班費(fèi)”“績效補(bǔ)差款”為由從鄭某某處收受錢款，發(fā)放對象只是特定的參與共謀的部分班子成員，單位其他人均沒有，且事先、事后對此并不知情。因此，范某某等部分班子成員此行為的本質(zhì)是謀取私利，并非為單位謀取利益。

　　陳潔：刑法第二十五條規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。我們經(jīng)審理認(rèn)為，范某某等人打著所謂“集體決策”的幌子，利用各自職務(wù)便利為行賄人鄭某某謀取利益并由白某等人經(jīng)手收受錢款，再以發(fā)放“加班費(fèi)”等名義分給各參與人，本質(zhì)上是多名國家工作人員經(jīng)共謀實(shí)施的共同受賄犯罪行為。范某某系提議者、決策者，在共同犯罪中起主導(dǎo)作用，系共同犯罪的主犯，應(yīng)對全部共同犯罪金額承擔(dān)責(zé)任，認(rèn)定本起事實(shí)中其受賄數(shù)額為100余萬元，其個人實(shí)得金額27萬元，在量刑時可酌情考量。

　　范某某與浦某某兩家關(guān)系較好，范某某以買房、買車等為由從浦某某處“借款”61萬元至案發(fā)未歸還，是民間資金拆借還是受賄？

　　施春晨：審查調(diào)查過程中，我們發(fā)現(xiàn)范某某與浦某某早年曾在市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所一起共事過，兩家關(guān)系較好并結(jié)為“干親家”，后浦某某辭職經(jīng)商從事工程建設(shè)。2009年至2023年，范某某以買房、買車等缺少資金為由，累計(jì)從浦某某處“借款”61萬元至案發(fā)未歸還。對此，范某某辯解兩家系“干親家”，其有資金需求時，向浦某某借錢周轉(zhuǎn)，是正常的民間資金拆借。

　　根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利以借為名向他人索取財物，或者非法收受財物為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。區(qū)分是借款還是以借為名受賄，具體認(rèn)定時不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合判定：有無正當(dāng)、合理的借款事由，款項(xiàng)的去向，雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟(jì)往來，出借方是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益，借款后是否有歸還的意思表示及行為，是否有歸還的能力，未歸還的原因，等等。

　　我們經(jīng)深入調(diào)查，通過對案件事實(shí)、證據(jù)進(jìn)行全面收集固定，認(rèn)為范某某此行為本質(zhì)系受賄。主要有以下事實(shí)、證據(jù)支撐：第一，雙方資金往來是基于權(quán)錢交易的基礎(chǔ)，并非所謂“干親家”的親友關(guān)系。范某某長期利用職務(wù)便利幫助浦某某承接市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所大量工程項(xiàng)目，為浦某某謀取了巨額經(jīng)濟(jì)利益。第二，資金往來形式隱蔽，范某某每次均要求浦某某提供大額現(xiàn)金供其使用，避免經(jīng)過銀行轉(zhuǎn)賬等有跡可查，有別于正常借貸通過銀行轉(zhuǎn)賬等留痕方式以便事后主張權(quán)益。第三，雙方?jīng)]有借款或還款的意思和行為，在長達(dá)十多年時間里，對于每一筆資金，兩人均沒有約定借款還款時間，也沒有歸還或要回借款的意思表示和行為�？陀^上，范某某在具有歸還能力的情況下，至案發(fā)前從未主動提及還款，浦某某對此心知肚明，也從未主動提及要求歸還。第四，資金交易對象固定。經(jīng)查，在此期間，范某某家庭未有向其他任何親友借款的情況。范某某選定浦某某系經(jīng)過精心挑選，其家庭在大額資金支出時，想到的不是向銀行或其他親友正常借貸，而是視浦某某為其“錢袋子”，在需要時隨支隨用。范某某此舉有意將權(quán)力變現(xiàn)的周期拉長，企圖用民間資金拆借方式掩蓋受賄本質(zhì)。

　　范某某妻子吳某某利用浦某某妻子陶某某的賬戶進(jìn)行炒股，浦某某按照范某某要求向該賬戶轉(zhuǎn)入萬元，范某某是否構(gòu)成受賄？如構(gòu)成受賄，系未遂還是既遂？

　　武耿：范某某妻子吳某某通過浦某某妻子陶某某提供的銀行卡賬號及關(guān)聯(lián)股票賬戶，十多年一直進(jìn)行炒股至案發(fā)。2011年至2014年，浦某某按范某某要求多次轉(zhuǎn)賬共38萬元至上述賬戶供吳某某炒股。對此，吳某某辯解其炒股水平高，兩家是“干親家”，其系代陶某某炒股，并非受賄。

　　我們經(jīng)審查認(rèn)為，“代為炒股”不過是吳某某的托辭，系掩蓋受賄行為的“外衣”。事實(shí)上，在長達(dá)十多年時間里，陶某某名下的該銀行卡及關(guān)聯(lián)股票賬戶完全由吳某某實(shí)際占有、控制、使用，股票買進(jìn)賣出全部由吳某某經(jīng)手操作完成，陶某某在此期間從未進(jìn)行過任何操作。雙方自始至終從未就炒股賬戶資金盈虧情況進(jìn)行過討論，浦某某夫妻作為賬戶部分資金提供方及賬戶的擁有者，從未主動從賬戶轉(zhuǎn)回任何炒股本金及盈利。其間，吳某某補(bǔ)倉和轉(zhuǎn)回收益都由其個人自主決定，陶某某并不知情，也從未過問。范某某長期利用職務(wù)便利幫助浦某某承接市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所工程，浦某某長期提供炒股賬號、資金給范某某妻子炒股，系對范某某幫助其承接工程的回報。上述行為侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，本質(zhì)上系受賄。

　　韓立佳：我們經(jīng)審查認(rèn)定，針對該筆38萬元范某某構(gòu)成受賄且已既遂。司法實(shí)踐中，一般以受賄人是否實(shí)際控制財物作為區(qū)分受賄既遂、未遂標(biāo)準(zhǔn)。具體到本案，陶某某的涉案銀行卡實(shí)際由吳某某長期控制使用，關(guān)聯(lián)的炒股賬戶也由吳某某一人完全獨(dú)立控制，實(shí)時動態(tài)操作買入賣出，賬戶內(nèi)資金實(shí)質(zhì)上完全由吳某某一手控制。雖賬戶戶名系陶某某，但資金的占有、使用、收益和處分等權(quán)利均實(shí)際由吳某某全部享有。其間，吳某某還曾多次轉(zhuǎn)入個人資金至該賬戶補(bǔ)倉炒股，并將部分收益轉(zhuǎn)回至個人賬戶。故雙方對用于炒股的38萬元資金，事實(shí)上已達(dá)成全部交由吳某某處置的合意，受賄對象系浦某某按照范某某要求向該賬戶轉(zhuǎn)入的38萬元資金。且38萬元由吳某某長期實(shí)際控制占有使用，屬于受賄犯罪既遂，故檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)定，范某某對38萬元構(gòu)成受賄既遂。從炒股實(shí)際結(jié)果來看，案發(fā)前該賬戶處于虧損近半狀態(tài)，但虧損系吳某某具體操作導(dǎo)致的，是對受賄財物的處分行為造成的，不影響對38萬元受賄款全額認(rèn)定，退贓金額也按照38萬元計(jì)算，不扣除虧損金額。若案發(fā)前有盈利的，炒股盈利系犯罪所得產(chǎn)生的收益，屬于孳息，雖不計(jì)入受賄數(shù)額，但應(yīng)予以追繳。

　　范某某利用職務(wù)便利，擅自將其他單位本應(yīng)支付給本單位的工程款折抵為酒店掛賬款、飯店消費(fèi)卡并占有、消費(fèi)25萬余元，構(gòu)成受賄還是貪污？

　　施春晨：對此行為，一種觀點(diǎn)認(rèn)為范某某擅自為業(yè)務(wù)單位減免工程款，收受他人所送飯店消費(fèi)卡等，系受賄。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為范某某以非法占有為目的，指使他人采用隱匿收入不入賬的方式，將公款置于賬外供自己使用，系貪污。我們經(jīng)調(diào)查認(rèn)定范某某構(gòu)成貪污。

　　第一，貪污與受賄的本質(zhì)區(qū)別在于侵犯的犯罪客體及犯罪對象不同。貪污罪侵犯的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財物所有權(quán)，對象是“公共財物”，本質(zhì)是“化公為私”。受賄罪侵犯的客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，本質(zhì)是“以權(quán)謀私”。第二，貪污行為對象系公共財物，既包括本單位實(shí)際控制的財物，也包括單位所有權(quán)已確定尚未取得的財物，如單位應(yīng)得的收入。第三，范某某非法占有的對象明確，系單位工程款，主觀上具有貪污的犯罪故意。他人受范某某指使，將本應(yīng)支付給市政設(shè)施養(yǎng)護(hù)所的工程款折抵為酒店掛賬款、飯店消費(fèi)卡交由范某某處理，主觀上不明知掛賬款、消費(fèi)卡的具體用途，無行賄的主觀故意，也未向范某某請托謀利。

　　陳潔：根據(jù)主客觀相一致原則，法院經(jīng)審理認(rèn)定范某某貪污金額為25萬余元。對9萬元酒店掛賬款，范某某起初意圖系設(shè)置賬外資金，用于單位不方便報銷的對外招待開支，對此單位財務(wù)人員知情，對實(shí)際用于單位招待的3萬余元費(fèi)用不予貪污評價。范某某以非法占有為目的，私自將其個人招待親友的消費(fèi)金額5萬余元在該筆掛賬款中支出，對此5萬余元應(yīng)認(rèn)定為貪污。另，20萬元飯店消費(fèi)卡雖有10余萬元至案發(fā)尚未消費(fèi)使用，但在范某某隱匿賬目、占有控制消費(fèi)卡時，單位其他人員均不知情，已由范某某實(shí)際占有、支配，由個人侵吞，貪污行為已完成，屬犯罪既遂，故對此20萬元全額認(rèn)定為貪污金額。